主动交代同种罪行能否认定为自首/霍爱峰

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公平责任原则在实践中应用探析

刘忠杰　国庆富


　　公平原则是指在当事人双方对造成损害都无过错的特殊情况下，侵权行为人也要承担一定的赔偿责任。我国《民法通则》第一百三十二条对公平责任作了明确规定：“当事人对造成损害都没有过错的，可以根据实际情况，由当事人分担民事责任。”公平责任弥补了过错责任原则和无过错责任原则的不足，但同时在理论上尚存在一定的模糊性，有待于进一步探讨，以便于实践的运用。
　　一、公平责任原则的归责原则
　　公平责任原则是指加害人和受害人都没有过错，在损害事实已经发生的情况下，以公平考虑作为价值判断标准，根据实际情况和可能，由双方当事人公平地分担损失的归责原则”。但是，实践中多数公平责任原则的适用是法官根据实际情况的“酌情裁量”，使用标准模糊，弹性极大，使行为人难以据此预料自己的后果，故使行为人对自己行为的预见性降低，而—且公平责任原则的广泛适用往往会威胁到过错责任原则和危险责任原则的安全价值。
　　我国民事法律制度中同时存在三个归责原则即过错原则、无过错原则、公平责任原则。公平责任原则是一个独立的归责原则。首先，它不是从行为人的心理状态出发，即不以行为人主观过错确定其赔偿责任，而是依据社会主义道德的公平观念和人们共同生活规则的要求。其次，在有损害事实发生时，根据双方当事人的财产状况及其他具体情况裁判。
　　就实践而言，公平责任原则有其独特的法律价值。公平责任原则把人们共同生活规则和社会主义道德的公平观念上升为民事法律规范，确立双方当事人之间的权利和义务，补救过错责任原则和无过错责任原则的不足，不仅能有效地保护当事人的合法权益，及时解决纠纷，防止事态扩大和矛盾激化，促进安定团结，稳定社会秩序，符合广大人民意志、愿望，也是对侵权法理论的发展和完善。侵权法理论中的过错责任原则及无过错责任原则产生于公平责任原则之前，因此，若公平责任原则在实践中不能充分体现，就会导致合同一方当事人发生损害事实时无法弥补。我国《民法通则》及《合同法》将公平责任原则予以明确并将公平原则作为双方当事人权利义务的前提，是对侵权立法的补充、发展。
　　二、适用公平责任原则的条件
　　公平责任原则的适用应当具备三个条件：
　　一是当事人双方都没有过错。这是适用公平责任原则的基本条件，《民法通则》第一百三十二条规定：“当事人对损害的发生都没有过错的，可以根据实际情况，由当事人分担民事责任。”对于“没有过错”，应包括三层含义：“首先，不能推定行为人有过错。其次，不能找到有过错的当事人。再次，损害的发生不能确定双方或一方的过错，而且认定或推定过错也显失公平。” 二是有较为严重的损害结果发生。 三是不由双方当事人分担损失，有违公平的民法理念。公平责任原则弹性较大，决定了公平责任原则在理论上的模糊性，比如公平责任在构成要件的要求上并不严格，行为往往不具有违法性，与损害结果之间往往也没有法律上的因果关系，而仅仅是一种事实联系等。另外，这一特点也可能造成实践中对公平责任原则的滥用，将应适用过错责任原则或无过错责任原则的案件依公平责任原则处理，或者将所有依过错责任原则难以处理的案件也依公平责任原则处理。
　　三、 公平责任原则的法律规定：
　　（一）无民事行为能力人、限制民事行为能力人致人损害，监护人已尽监护责任的。无民事行为能力人、限制民事行为能力人致人损害的侵权责任，又称法定代理人侵权责任。《民法通则》第一百三十三条规定：“无民事行为能力人、限制民事行为能力人造成他人损害的，由监护人承担责任。监护人尽了监护责任的，可以适当减轻他的监护责任。”由此可知，确定法定代理人的侵权责任，适用两个归责原则：过错推定原则和公平责任原则，前者为基本的归责原则，后者则是补充性的归责原则。即损害发生后，首先推定法定代理人主观上存在过错，若法定代理人不能证明自己无过错，则应承担赔偿责任；若法定代理人证明其已尽到监护职责而没有过错，亦应承担赔偿责任，只是可以基于公平的考虑，适当减轻其责任。应当明确的是，依民法通则第一百—二十三条第二款的规定，法定代理人侵权责任的承担方式可能是完全责任，也可能是补充责任。即如果无民事行为能力人、限制民事行为能力。人没有个人财产，则完全由法定代理人承担赔偿配责任；如果无民事行为能力人、限制民事行为能力人有个人财产，则首先应从其财产中支付，不足部分由法定代理人支付。有的学者认为，民法通则第一百三十三条第二款的规定实际上确认了有财产的无民事行为能力人、限制民事行为能力人的公平责任。笔者认为，该款只是关于法定代理人侵权责任承担方式的规定，而且从无民事行为能力人、限制民事行为能力人的财产中支付赔偿费用，尽管有公平的考虑，但这只是在其与法定代理人之间，而非在加害人和受害人之间考虑公平。
　　另外，《最高人民法院关于贯彻执行〈中华人民共和国民法通则〉若干问题的意见(试行)》(以下简称司法解释)第158条规定，“夫妻离婚后，未成年子女侵害他人权益的，同该子女共同生活的一方应当承担民事责任；如果独立承担民事责任有困难的，可以责令未与该子女共同生活的一方共同承担民事责任。”这一规定实际上确定了未与未成年子女共同生活的一方应承担公平责任。
　　（二）紧急避险造成损害，危险是由自然原因引起，且避险人采取的措施又无不当的。《民法通则》第一百二十九条规定：“因紧急避险造成损害的，由引起险情发生的人承担民事责任。如果危险是由自然原因引起的，紧急避险人不承担民事责任或者承担适当的民事责任。”司法解释第156条规定：“因紧急避险造成他人损失的，如果险情是由自然原因引起，行为人采取的措施又无不当，则行为人不承担民事责任。受害人要求补偿的，可以责令受益人适当补偿。”
　　从以上规定可以看出，在紧急避险造成损害，危险是由自然原因引起，且避险人采取的措施又无不当的情形下，存在适用公平责任原则的两种具体情况：其一，避险人为自己利益采取避险行为，即避险人与受益人为同一人；其二，避险人为第三人的利益采取避险行为，即受益人为第三人。在这两种情况中，危险是由自然原因引起，且避险人采取的措施又无不当，避险人或受益人主观上都不存在过错，但如果依过错责任使避险人或受益人完全免责，由受害人承担全部损失，又显失公平。因此，应由法官依据案件的实际情况，适用公平责任原则，以求保护受害人利益，实现公平。
　　（三）为国家、集体或他人利益而遭受损害的。司法解释第l42条规定： “为了维护国家、集体或者他人合法权益而使自己受到损害，在侵害人无力赔偿或者没有侵害人的情况下，如果受害人提出请求的，人民法院可以根据受益人受益的多少，及其经济状况，责令受益人给予适当补偿。”此种情形也属公平责任原则的适用范围。
　　（四）堆放物品倒塌致人损害，当事人均无过错的。司法解释第155条规定：“因堆放物品倒塌造成他人损害的，如果当事人均无过错，应当根据公平原则酌情处理。”堆放物的性质与民法通则第一百二十六条所说的”建筑物上的搁置物、悬挂物”相似，确定堆放物品倒塌致人损害的民事责任时，应首先适用第126条所采的过错推定原则，推定物品堆放人有过错，如果物品堆放人证明其没有过错，即当事人均无过错，而由受害人承担全部损失义显失公平的，则应适用公平责任原则来分担责任。
　　（五）当事人对造成损害均无过错，但一方是在为对方的利益或共同利益进行活动的过程中受到损害的。司法解释第157条规定：“当事人对造成损害均无过错．但一方是在为对方的利益或共同利益进行活动的过程中受到损害的，可以责令对方或者受益人给予一定的经济补偿。”这条规定同样体现了公平责任原则的要求。
　　以上五种情形属于法律明文规定的，但由于社会生活的复杂多变，法律不可能穷尽社会生活中各种可适用公平责任原则的情形。在司法实践中适用公平责任原则不能拘泥于法律明文规定的情形，只有通过审查，排除了适用过错责任原则和无过错责任原则的可能性，同时案件又符合适用公平责任原则的三个条件，就可以依据公平原则的理念予以裁判。
　　公平责任原则是我国民法的一个重要原则，它弥补了过错责任原则和无过错责任原则的不足，我国将公平责任原则确定为一个独立的归责原则，是对侵权行为立法的一个发展。但是，因其在理论上存在一定的模糊性，因此，在司法实践当中，适用公平责任原则一定要严格掌握其使用的条件和范围，防止公平责任原则的滥用，而导致法律适用的混乱。


刘忠杰 国庆富
作者单位：北安市人民法院 克东县人民法院
老公看场子凸显的道德困境

　　　　杨涛

北京一中学教师陈某，在嫖娼中因嫌服务不到位，用铁锤击打卖淫女头部，后被看场子的卖淫女老公制止才杀人未遂。3月2日，市一中院终审判决陈某有期徒刑8年。（《北京娱乐报》3月3日）
这则消息本来和其他暴力事件一样，并没有更多值得关注的地方，引起笔者注意的是卖淫女的老公居然在她卖淫时帮着她看场子。自古以来，有家有口的女子卖淫都是偷偷摸摸的，躲着家人特别是丈夫和男友，卖淫突然致富还要苦心孤诣编个理由骗其家人是其正当收入。可如今，在一些地方，不知从何时起，卖淫女老公、男友组成了一个利益同盟，卖淫成为他们共同经营的事业。在百度搜索引擎上输入“卖淫女、老公”、“小姐、男朋友”的关键词，相关网页动辄就数万条。
从网上关于卖淫女与老公、男朋友组成利益同盟的报道来看，形式大体有这么几种：有的是老公、男朋友怂恿甚至胁迫妻子、女友去卖淫；有的是老公、男朋友帮助妻子、女友介绍卖淫对象；有的是老公、男朋友在妻子、女友卖淫时望风、看场子；还有的是老公、男朋友在妻子、女友卖淫时与嫖客发生嫖资等纠纷时出面摆平。总之，各种形式无奇不有，由此也引发了大量的刑事案件。
从前，女子卖淫即使是厚颜无耻，至少是在心中感觉有傀于老公、男朋友，总是要偷偷摸摸背着他们去干，她们还要担心害怕因此失去老公、男朋友，老公、男朋友是制约她们卖淫的一个重要道德阵地。如今，在许多卖淫女暴富的“榜样”作用下，在一切向钱观念作用看，卖淫女不仅在家中地位迅速提高，甚至老公、男朋友也帮助她们卖淫，卖淫开始在家庭实现了正当化，围系在她们头上的道德锁链更加脆弱，家庭道德防线的进一步崩溃。当卖淫成为了一个家庭共同经营的事业，老公、男朋友成为了她们卖淫的坚强后盾时，还有什么比这使她们对卖淫更加理直气壮，更加无视法律与道德呢？近些年在一些地方卖淫泛滥成灾，当然有许多原因，但从这一点也许可见一斑。金钱的力量如此巨大，令人实在难以想像。
这深刻地反映了在社会变迁中，在一切为了金钱的名义下，一些人的道德迅速沦丧，恋爱观、爱情观、婚姻家庭观的严重扭曲：感情可以专一，性生活可以四处泛滥；家庭只能一个，肉体可以分离与众多人分享。维系在妻子与老公，女孩与男友之间的，就是金钱的共同分享，和脆弱的不能再脆弱的所谓“精神感情”专一，可是在男友之间，爱情本来是灵与肉交融的共同体，当这肉体属于众多人时，感情还能做到真正的专一吗？
这种老公看场子的现象猛增，在另一个层面上揭示了我们打击卖淫这种违法现象的艰巨性，光是抓几个卖淫女是无济于事，因为她们后面有着老公、男朋友作的坚强后盾，将使她们在物质与精神上甩去包袱，前仆后继、无所畏惧。因而，只有要打掉这些后盾，才能从源头上进行治理，而这就需要重塑为人夫、为人男友的道德观、爱情观、婚姻家庭观，但这将是一件比抓几个卖淫女更加艰难的事情。
江西省赣州市人民检察院 杨涛 华东政法学院法律硕士 　　邮编：３４１０００ 　　
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