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关于歧视以及同命不同价的思考

孙英哲


　　歧视是当前社会一个很普遍的现象，其产生原因可能是地域差别、人种种族差别、文化历史传统、民族信仰以及经济发展水平等。我认为，当今社会的歧视有两种：消极歧视与积极歧视。其划分标准是歧视者有无将自己的歧视行为上升为社会行为，有无对被歧视者造成伤害的行为，有无造成社会影响。歧视行为若属前者，则歧视他人者的行为应当适用于法律；若属后者，因为其歧视行为未形成社会行为，还只是公民个人的私事，不满足“法律是社会行为规范”这一要件，所以不能适用于法律。而就前者来看，歧视应当属于侵权行为，是平等民事主体的自然人之间或法人与非法人之间一种关系，因而可能是一种民事关系，适用于民法或行政法。所以，除了“歧视行为违背了《侵权责任法》以及相关责任法”之外，“被歧视者真正感到自己受到了歧视”也是对“歧视”行为定罪的要件。
　　有观点认为，歧视分为私人歧视和国家歧视，不忙讨论这样分类有无道理，还是先分析一下他们吧。私人歧视正如上文提到的，形成社会行为才能适用法律，反之不适用。比如：“我”讨厌河南人，如果“我讨厌河南人” 这一内心想法只停留在意识层面，也就是说河南人没有因此而被我伤害过，那么我就不需要受到法律惩处；而如果我将这一想法上升为行动，“我”一见了河南人就给一顿耳光，那么河南人就有理由起诉“我”。国家歧视是不应当存在的，不仅因为国家歧视必然符合“社会行为”这一要件，还因为根据社会契约论的观点，我们每个人实际上都相当于与国家定了契约 ，通过纳税来兑换国家对我们人权的保护，国家歧视我们的话不仅没有保护我们还对我们进行侵权，这就是违约。所以私人歧视不一定受法律制裁，国家歧视一定要受法律制裁。
　　然而，我们如果用主权在民的观点看待这一问题，就会发现“国家歧视”其实不存在。国家的权力属于人民，属于大多数的人民。国家如果歧视一定不会歧视大多数人，反而是在大多数人的授意下“歧视”少数人，但此时我们就不能说“歧视”了，而要说“限制”。我们可以用德国民法典第823条类推：1990年颁布实施的德国民法典第823条： 是以行为本身的性质对侵权行为是否“不法”作出界定。如果行为人行为的本身是合法的，即使该行为侵害了公民、法人的合法权益，该行为就不能界定为侵权行为。被我们认定为国家歧视的国家的某些做法基本上都是“照章办事”,都能够找到法律依据，所以基本上都是合法的，所以不论事实怎样，国家侵权本身是个错误概念。
　　了解了歧视的对象、分类、性质、后果之后，我们有必要探讨一下歧视存在的原因。地域差别、人种种族差别、文化历史传统、民族信仰以及经济发展水平等只是表面原因，其深层次原因只需用一条原理概括：社会存在决定社会意识。这里，我想换个更感性的方式来解释它：社会的供求关系不平衡决定了歧视的存在。这里的供求不是指经济上的供求，而是指社会对某些社会事物或社会现象的诱导产生与需求。例如，社会发展诱导产生了许多大学生，然而大学生的数量远远超过了社会需求，于是供求不平衡，“供大于求”，所以造成用人单位与大学生之间的地位的不对等，用人单位自然就会优中选优，哪怕他只需要一个只会打字的小秘书，如果是两个大学生竞聘该工作，一个英语过了六级，另一个连四级都没过，虽然那工作可能没有对英语的要求，但是相同的工资下，老板为什么不选最牛的那个过了六级的同学而退而求其次选择那个只过了四级的学生呢？这样固然对四级学生产生了歧视，但这是有理有据的。而如果供求情况发生了变化，劳动力数量不足以补充社会职位，也许就该轮到学生去挑选用人单为，去歧视用人单位了。再如国家实行梯级税率制度，一定程度上限制了富人越富穷人越穷的社会情况，这是因为社会在发展过程中对“通过限制穷富分化来达到相对社会公平，促进社会和谐，最终实现社会健康持久发展”的需求，而目前社会供应的“是穷富分化严重”的社会情况，供求关系发生矛盾，所以就迫使国家进行税率调节。由此看来，“社会歧视”的调节手段就包括以下二种：1.自然调节。正如上文大学生与用人单位之间的歧视关系及其转化，它不限制方向，是一种消极的调节，“多溢少补”，最终是要达到平衡状态。2.自然调节刺激或指导下的人为调节。正如上文国家税率调节，它是有目的，有方向的。因为它往往是人们为避免社会到达自然调节产生的消极机制点以最大限度减少社会损失、最大限度维持社会平衡而做出的。如同一个钟摆，我们在它还未摆到最高点时就人为地阻碍它的运动使它尽快回到平衡点。这样的调节是我们为尽量避免消极结果而做出的超前调节，一般都是有方向的。
　　上文说到，歧视分为国家歧视和私人歧视。而在国家歧视中最有争议性的一个话题就是“同命能否同价”。

我这里有某网站对此做出的一项民意调查：
问题1：你是？（单选题）
GG 33.0％ 175票
MM 66.9％ 355票

问题2：你的年龄？（单选题）
20- 34.6％ 184票
30- 48.0％ 255票
40- 17.3％ 92票

问题3：你对同命不同价的看法（单选题）
城市水平高，应该比农村赔偿高 46.8％ 249票
生命面前人人平等，应该同价 38.6％ 205票
不好说 14.5％ 77票

　　由资料看来，普通民众对这个问题意见分歧也很大，没能形成绝对压倒性意见。这是因为这个问题涉及到了许多法律概念问题与伦理问题。

1. 生命权问题。

　　我认为生命权就是我们获得生命之后保持自身生命存活的权利。这个权利是自然赋予的，即天赋人权，具有公理的性质，不能等同于国家法定的除人权以外的其他权利，因为那些权利都是我们在无形之中与国家达成社会契约后获得的，是法赋权利。所以它只能得到法律认可，而无法真正得到法律有效保护，毕竟，法再大，也没有回天之术使人复活。

2. 生命有无价值的问题。

　　我认为生命没有价值。首先，价值是商品才有的属性，承认生命有价值无异于承认生命是商品，这是对生命的亵渎。其次，怀着对我国法律概念之匮乏的理解，我们姑且按照大众想法来理解价值，暂时同意生命是有价值的。那么我想请问，生命的价值怎么算？按金钱吗？生命不是商品，没有包含无差别的人类劳动，不能用钱算。那用什么算，好像我们计算价值的单位只有金钱而已。我觉得生命是以生命权的形式来计算的，单位是“次”，天赋人权，每个人的生命只有一次，从这个角度来解释，恰好也印证了人人生而平等的原则。一个人，不论是活20岁，还是活60岁，放在万古流长的宇宙里只能算作沧海一粟，最终都会被抽象为一点，而不是我们所认识的一线，活20岁还是活60岁在哲学上没有什么实质差别。所以，如果生命能够衡量，只能以“次”为单位计算。

3. 生命权能不能赔偿的问题。

　　首先，我们必须清楚生命权到底是谁的。我对这个问题比较迷惑，因为我们不能简单地因为生命归我们使用就判定生命归我们所有，生命为什么不归“自然”所有呢？生命毕竟不是我们创造的，也许我们占有的只是生命权的使用权，而“自然”才占有了所有权。如果是这样，侵权人应当赔偿所有权主体，补偿使用权主体。那么我们如何向自然赔偿呢？或者，其实我们根本没必要向自然赔偿，因为自然不需要我们赔偿，人从生到死的过程其实就是自然把生命权借出和收回的过程。不管人活得如何，如何死的，生死都是必经的过程，所以生命权的流动过程不会因人的生命过程出现异常而异常。所以生命权的所有权不用赔偿。
　　那么，生命权的使用权又如何补偿呢？既是补偿，就是说生命权的使用权不需要也不能被挽回，只能用其他等值的东西来补偿损失。上文已经讨论过，没有与生命以及生命权等值的东西，那么就取其次，用生命权的使用权主体的心理预期来做标准，可是这让法官如何裁量呢？这显然是个大难题，不过，幸好这是一个伪问题。因为我们如果要补偿，只能补偿给生命权的使用权主体，然而主体已经离开人世，对方还怎么赔？
　　有人说，应当将对生命权的补偿作为遗产转移给受害人的亲属。我们对某些权力作补偿是因为想去弥补受害人的损失，如果我们将补偿简单地继承转移给他人，受害人又获得了什么？受害人因权力消失而留下的权力真空还是无法弥补，那么补偿就没有达到它真正的目的，所以这种补偿根本就没有任何意义。
　　如此看来，生命既无价值，又无法赔偿，那么死人就应该吃哑巴亏吗？这又让全社会如何看待生命？生命岂不是会沦为粪土吗？显然不是。死人当然不会吃哑巴亏，生命因其性质特殊无法挽回，但这不代表侵权人不用负责任，我建议应当用刑事惩罚来惩罚侵权人，以此来告慰、抚慰死者。同时，一个人丧失生命并不是一个人的事情，人权的内容除了个体人权还包括集体人权，我建议我们在用刑事手段惩罚侵权人以告慰受害人之外，还应用刑事手段惩罚侵权人以告慰全人类，一次真正实现对生命的尊重，要让人们懂得侵犯他人生命权是个不可饶恕的错误，真正树立对生命的敬畏。在这个主题下的告慰性质的刑事处罚因为没涉及到钱，所以不会在“同命不同价”问题上引起争端。
　　此外，侵害他人生命权还涉及到补偿与他人关系密切者，如亲属。因为每个人都存在于各种各样的社会关系中，承担着各种法律规定的责任与义务，一旦生命被侵害人终结就意味着不仅受害人而且受害人的责任对象也会被侵权。受害人生前可能是丈夫，死后自然无法承担《婚姻法》规定的夫妻互助义务；受害人生前可能是父亲，死后自然无法承担《婚姻法》对未成年子女的保护教育义务；受害人生前可能是子女，死后自然无法承担《婚姻法》规定的赡养老人的义务；受害人生前可能是单位里的核心人物、关键技术人员，死后单位自然要承担无法估量的损失……所以受害人的责任对象也应当受到赔偿。由于每个人的具体情况不一样，社会位置不一样，社会责任也不一样，因此对这一部分的赔偿而言，“同命不同价”合情合理合乎法律原则。
　　除上述赔付以外，我们还应当计算出受害人的生养成本，“生命无价”不代表“生活无价”。说句法外话，每个人都是一件投资品，环境尤其是家庭为我们做了很多投资，教育投资、情感投资……如果我们突然失去生命意味着环境为我们所作的投资全部付诸东流，那么投资方的利益就受到严重损害。生养成本，即环境投入应包括两大部分：国家投入和个体投入。国家在每个人的生活中提供了很多福利、教育，同样也需要补偿，这是长久以来在涉及到生命权力的赔偿活动里总是被忽视的一个重要部分。个体投入包括精神投入与物质投入。精神投入一直以来都是以精神损失费的形式补偿的，我觉得不妥，因为精神损失无法科学地量化，个人觉得精神损失费的数目都是非理性的判罚结果，容易干预司法公正，而且我还觉得这只是物质补偿的一个借口，只是为了形式上更好看，或者因为各地目前对人命赔偿官司的规定中可能对抚恤金规定了上限，受害方律师转打精神损失费可能会给受害方带来更大利益。我认为补偿精神损失最有效最公平的方法就是侵权人负担受害人家属心理治疗费用，直至受害人亲属脱离心理阴影为止。除此之外，还可以考虑用对侵权人的刑事处理作对受害人亲属的抚慰手段，这样虽然可能会出现与用以告慰受害人的对侵权人做出的刑事处罚之间出现法律竞合的情况，但是如能从民事与刑事两个方面来抚慰受害人家属，就会更全面严肃地保护受害人及其家属权益，更能彰显法律对生命权、甚至是人权的重视，更能引导社会尊重生命。
　　搞明白生养成本的内涵之后还有一件很重要的任务，即生养成本的算法。国家投入应当根据各地教育成本等标准来量定赔付额，各地标准不同，“同命不同价” 于此自然是合情合理合乎法律原则。而且这个不是目前的争议重点，我们没必要详细讨论。我们目前着重要讨论的是个体投入之赔偿。个体投入中的精神投入之赔付已经上文说过，那么其实真正麻烦的就是个体投入中的物质投入之赔付。这个物质赔付一定要精确，要实事求是，而不能像现行法律简单武断地按户籍来定标。
　　其实我们经过仔细探究之后是不难得出结论：“同命不同价”是合情合理合法的。然而这个问题在社会上却引起了广泛而强烈的争论。原因就在于此“不同价”非彼“不同价”，真正意义上的实事求是的“价格”算法一不小心被社会现实中武断、理亏的“价格”算法偷换了概念，搞出了平等原则与“同命不同价”之间子虚乌有的矛盾，造成了社会大众对“同命不同价”的误解，这需要立法者深刻反省。
　　以上是我的赔付方法。现行法律一些学者还有不同观点，下面我来一一分析。

　　1.以中国人民大学杨立新教授为代表的一些学者认为：“我们在研究死亡赔偿金时注意到，死亡所赔偿的，应当是生命的价值，而不是因为死亡而减少的财产收入。因此，真正的死亡赔偿金，所赔偿的应当是死亡人的‘余命’，即一个人应当生存的年限由于侵权行为的侵害造成死亡结果而没有享有的生存年限。”
　　他观点中的价值一词的概念，我们先撇开不管，只说说观点性的东西。
河南省南阳市人民政府


南阳市人民政府关于印发南阳市环境污染事故应急救援暂行办法的通知


宛政[２００４]３７号


各县市区人民政府，市人民政府有关部门，各有关企事业单位：
为了进一步加强环境污染事故的应急救援工作，切实保障国家和人民群众的财产安全及群众的生命健康，及时有效地控制环境污染事故，减轻污染危害，现将《南阳市环境污染事故应急救援暂行办法》印发你们，请认真遵照执行。

南阳市人民政府
二○○四年五月八日

南阳市环境污染事故应急救援暂行办法


为保障国家和人民群众生命健康及财产安全，控制污染蔓延，根据《环境保护法》和《报告环境污染与破坏事故的暂行办法》等法律法规规定，结合南阳市实际，特制定本暂行办法。
第一条 指挥系统
南阳市人民政府成立环境污染事故应急救援指挥部，负责全市环境污染事故应急救援工作的组织领导。
各县市区政府和有关企事业单位应结合各自潜在污染事故特点，组织成立相应的环境污染事故应急救援指挥机构，具体负责对本地区、本单位环境污染事故应急救援工作的组织领导。
第二条 指挥系统的工作职责
（一）市级指挥机构的职责
１．领导、指挥全市的环境污染事故应急工作，制定、审批环境污染应急救援工作方案。
２．指挥、协调环境污染事故应急救援外援单位参与救援工作。
３．提供环境污染事故应急救援工作所需的信息、资金、设备、人员等。
４．负责组织环境污染事故应急救援计划的更新、修改和完善。
５．对环境污染事故应急救援工作进行督导、检查、落实。包括应急救灾人员的组织培训、应急药品储备、应急监测仪器设备、专用物资设备贮备和食品贮备等。
（二）县市区级指挥机构的职责
１．负责监督检查本辖区内存在污染事故隐患的企事业单位污染事故预防和应急控制措施的落实情况。
２．向市级指挥机构报告本辖区内的环境污染事故应急救援计划和群众关心的重大隐患问题。
３．向上级请示支援处理紧急情况。
４．向环境污染事故单位提供救援支援和适当的应急措施。
５．贮备必要的应急救援物资和设备。
６．负责对本辖区的企、事业单位和群众进行环境污染事故应急计划宣传和培训。
（三）企、事业单位的工作职责
１．负责制定本单位的环境污染事故预防和应急计划及实施方案。
２．监督检查应急计划的运行和落实情况。
３．上级指挥机构报告和提供本单位的安全生产信息和安全生产的措施资料。
４．组织指挥本单位人员进行现场事故处理，保护现场人员的生命安全和财产安全。
第三条 必备的设备与器材
（一）地理信息图
各级指挥机构必须配备能够示出建筑物、道路、自来水、煤气、供电系统等公用设施、毗邻工厂、居民区、商业区、医院、学校、娱乐场所、附近河流、农田、村庄、地形地貌等重要信息的精确地图。
（二）计算机预警系统
市级指挥机构应具备根据报告的地点、单位、环境污染事故类型、事故规模、气象参数、水文参数等通过计算机预警系统对事故危险性进行评估、预测和筛选应急措施方案的能力，以便帮助指挥机构在最短时间内作出科学决策。
（三）通讯设备
市级指挥机构应有专线电话、车载电话、手机、对讲机、GPS定位仪等。
（四）交通工具
市级指挥机构应配备警车、专用环境监测车等。
（五）防护器材
市级指挥机构应至少配备四组（每组按３人计）１２套防护服、防毒面具等监测防护器材。
（六）监测仪器与设备
１．专用监测车辆２台，监测船２艘。
２．便携式采样、分析仪器：便携式水质采样器４台、多参数水质测定仪２台、便携式分光光度计２台、COD速测仪２台、pH电位仪２台、溶解氧测定仪２台、电导率仪２台、便携式液相色谱仪１台、便携式气相色谱仪１台、多参数气体测定仪２台、电磁辐射监测仪２台、放射性物质监测仪２台。
３．专用试剂盒、试剂箱８－－１０套
４．气象参数测定仪、河流流速测定仪２套
５．车载通讯设备及移动通讯工具２套
６．应急电源２套
７．车载发电机２台
８．GPS定位仪２台
９．笔记本电脑４台
１０．数码照相机２台
１１．数码摄像机２台
１２．录像机２台
第四条 指挥系统的应急响应程序
（一）企、事业单位指挥部对本单位发生的环境污染事故应迅速进行检查，确认为事故后应初步确定事故等级。
（二）在基本掌握环境污染事故情况的前提下，事故发生单位应立即向辖区内上级指挥部报告，必要时可直接向市级指挥部报告，同时，组织本单位应急机构和人员抢险救灾。
（三）市级指挥部根据基层指挥部报告情况，立即启动计算机预警系统，确定事故危害范围、程度、发展趋势和应急反应规模等。
（四）市级指挥部召开紧急会议，研究部署应急抢险工作，决定事故发生地是否进入紧急状态。
（五）市级指挥部宣布事故发生地进入紧急状态后，应立即协调、指挥、调动各成员单位环境污染事故应急队伍和有关人员进入事发地组织抢险救灾工作。
（六）特殊情况时，市级指挥部可向省政府、国务院报告灾情，请求支援。
第五条 通讯报警
当环境污染事故发生后，为了迅速准确报警，及时救援，减少损失，根据事故等级和影响范围，实行三级报警管理机制。
（一）三级报警
环境污染事故规模小，污染强度低，通过单位内部抢救，临时停车措施，能够短时间内控制污染事故的，且污染影响仅限于车间内部或厂区局部范围内，未造成人员伤亡的实行三级报警，即污染事故发生后，由事发车间向单位指挥部报告，由单位迅速组织力量进行抢救或回收泄漏物。
（二）二级报警
生产装置或设备泄漏，抢修无效，短时间内不能制止污染物泄漏或污染扩散蔓延，污染影响波及厂区或厂外时，且污染事故可能造成伤亡或人群、牲畜中毒时，应发出二级报警，即由事故发生单位应急指挥部向县（市、区）级指挥部报告。
县（市、区）级指挥部接到二级报警后，应立即用计算机预警系统对事故影响及发展情况做出判断，并提出处置意见，迅速组织救援队伍进入现场实施救援，必要时通知事故现场附近的居民区、学校等单位组织群众疏散，公安部门对事发现场实行戒严管理和交通管制。
（三）一级报警
发生大规模污染物泄漏，污染影响超过厂界且无法进行有效控制，可能造成大量人员伤亡或人群中毒时，事发单位应立即通过１１０报警或环保热线１２３６９报警，发出一级报警。
污染事故发生后，单位指挥部应立即组织企业内部应急队伍进行抢险救援，制止污染蔓延，同时向县（市、区）级和市级指挥部报告求援。市级指挥部接到一级报警后，根据报告情况，立即启动计算机预警系统，提出应急处置方案，下达抢险命令。调动公安、消防、医疗、部队、专业抢险队、监理、监测人员等救援队伍迅速赶往事故现场，组织救援，控制污染蔓延。同时，隔离事故现场，实行区域交通管制，组织群众疏散。
第六条 污染监测
环境污染事故监测系统应由企业、县（市、区）环境监测站和南阳市环境监测站共同组成。
（一）三级报警时，企业或事业单位环境监测站应迅速赶赴现场，进行取样监测，及时掌握事故污染程度和发展趋势。
（二）二级报警时，县（市、区）环境监测站接到报警后，应在指挥部统一调动下，立即赶赴事故现场，在企业监测站的协助下，确定污染事故程度及范围，并向指挥部报告有关监测数据，提出处置意见，参谋决策。
（三）一级报警时，南阳市环境监测站接到报警后，应在市级指挥部的统一调动下，立即赶赴事故现场，在县级监测站和企业监测站的协助下，确定事故污染程度和范围，向指挥部报告监测数据，提出控制对策，参谋决策。
（四）监测工作人员应急响应程序在接到一级或二级警报时，应急监测人员需携带必要的应急监测设备和器材赶到预定地点集合，听取行动指令。接受行动指令后，参与行动的监测人员应对监测器材、防护设备、通讯工具、地图等逐项清查，并做好纪录，然后按指令要求进入预定监测点位实施监测。
第七条 医疗救护
医疗救护系统应由企业、县（市、区）和南阳市三级医疗救护队伍组成。其主要职责是接到环境污染事故报警后，分级迅速赶到事故现场实施医疗救护。
当环境污染事故三级报警时，由单位医疗救护人员现场救援。
当环境污染事故二级报警时，由单位医疗救护人员现场救援的同时，可向当地政府请求医疗救援。
当环境污染事故一级报警时，由单位医疗救护人员现场救援，将厂内非必要人员撤离，并及时通报县（市、区）和南阳市人民政府组织医疗救援。
南阳市医疗救援指挥部设在市卫生局，统一指挥全市环境污染事故应急救援医疗救护工作。
第八条 保安支援与宣传报道
保安支援队伍由市、县和企业人员组成。其主要职责是：
（一）安全保卫。由公安、武警、企业人员联合组成，具体负责保护国家财产和群众财产安全，维护事故周围区域、疏散路线、临时安置点、救护点的社会治安和交通秩序等，确定紧急状态后，应立即进入现场实施隔离。
（二）疏散与撤离。由公安、交警、居委会、医疗救护人员、单位人员组成。由指挥部统一指挥，利用高音喇叭或宣传车指挥疏散和撤离工作。
（三）消防防化。由公安消防专业队伍组织实施。确定紧急状态后，迅速进入现场，利用应急装备与器材，及时终止或控制事故源，并做好必要的清理工作，协助其他人员进入现场救护。
（四）物资供应。由交通运输部门、医疗卫生部门和商业部门人员组成。在指挥部统一协调和领导下、负责组织、运送有关器材和救援物品以及生活保障品等。
（五）宣传报道。由广播电视部门统一组织安排记者采访报道，统一向外发布信息，其他任何人不得向外发布有关情况。
第九条 事故评估
（一）人员组成成立由环保、安全、消防、公安、卫生、化工等部门的专家、管理人员、工程技术人员组成专家组，对事故情况进行鉴定评估。
（二）主要职责
１．调查、取证、分析事故原因及损失情况；
２．评估污染事故对环境的影响和危害程度；
３．制定跟踪监测工作计划；
４．提出清理现场、消除影响、恢复正常生产的措施建议；
５．提出事故鉴定结论。
第十条 应急救援部门工作程序及职责
（一）南阳市环境污染事故应急救援指挥部是应急救援的决策指挥机关，领导全市的环境污染事故应急救援工作。
（二）指挥部办公室和公安１１０是环境污染事故应急救援工作的指挥中枢，负责下达救援指令。
（三）环保、公安、公用事业、电业、电信、卫生、城建、交通等是环境污染事故应急救援责任保证部门，负责组织实施本部门承担的应急救援任务。
（四）铁路、机场、气象站、广电局、民政局、军分区、驻宛部队、武警等是环境污染事故应急救援的配合部门，必要时参加救援工作。
（五）南阳市环境污染事故应急救援办公室是应急救援工作的日常监督检查部门，负责全市应急救援工作的监督检查和信息反馈。